新《反不正当竞争法》解读

新《反不正当竞争法》解读

2017年11月4日，中华人民共和国第十二届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过修订《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下简称《反不正当竞争法》）的决定。修改后的《反不正当竞争法》即将于2018年1月1日施行。

一、《反不正当竞争法》出台的背景

作为社会主义市场经济法律制度中的一部重要法律，现行反不正当竞争法于1993年12月1日起施行，在促进市场公平竞争、维护交易秩序等方面发挥了重要的作用。随着时代的发展，一些妨碍公平竞争的新现象、新问题相继出现。此次修订是反不正当竞争法实施后时隔24年的首修。新修订的反不正当竞争法针对当前市场竞争中出现的新情况、新问题，进一步明确了对不正当竞争行为的规制规则，相关规定更加明确、具体、便于操作，并有一定的前瞻性，能够适应实践发展的需要，有利于鼓励和保护公平竞争，保护经营者和消费者的合法权益。  

 此次反不正当竞争法的修订以问题为导向，注重实用性和可操作性，充分加强对不正当竞争行为规制的系统性、整体性和协同性。为了鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，新修订的反不正当竞争法从多个方面加强和完善了对不正当竞争行为的规制。这些规定将有利于规范市场竞争秩序，保护经营者和消费者的合法权益。

二、《反不正当竞争法》修改的主要内容

（一）判断原则上更加完善

与1993年《反不正当竞争法》相比，新修订法律第二条第二款在不正当竞争行为的判断原则上更加完善。具体有以下两点：

1、将“扰乱市场竞争秩序”置于经营者和消费者权益之前，这表明在判断相关行为是否构成不正当竞争时，法院或执法机关应当更多地站在公共利益而非相关经营者的利益立场进行。

2、引入消费者利益是否受到损害作为不正当竞争行为的判断标准，使利益衡量的法律结构更加完善。 新修订法律强调了对公共利益、经营者利益与消费者利益的共同保护。而且，当经营者利益发生冲突时，是否有利于维护相关消费者的长期利益可能成为应当保护哪一方经营者的利益的最终判断标准。

（二）修改完善了七种不正当竞争行为的认定规则

1. 补充了关于混淆行为的认定规则

为了与《商标法》衔接，此次修法删除了现行《反不正当竞争法》第五条第（一）项的假冒他人注册商标行为，避免了《商标法》的重复规定。

修改后的《反不正当竞争法》第八条完善了有关虚假或者引人误解的商业宣传的规定，因此修改后的法律删除旧《反不正当竞争法》第五条第（四）项有关“在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示”的规定。

修改后的《反不正当竞争法》第六条扩大了受保护商业标识的范围，将与商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识，域名主体部分、网站名称、网页等都纳入了保护范围。这种修改适应了互联网经济发展的新形势，有利于规制网络环境下的不正当竞争行为。

2. 重新界定了关于商业贿赂的认定规则

修改后的《反不正当竞争法》第七条对商业贿赂行为的进行了重新界定，将受贿主体聚焦于“（一）交易相对方的工作人员；（二）受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；（三）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。”这三类是直接交易对方以外的第三方单位或者人员。事实上，受贿主体所具有的特殊身份才是界定贿赂的关键所在，受贿主体必须有管理事务的权力或影响力。另外，受贿主体所管理的事务往往是他人的事务，因为理性的管理自己事务的人是不会去损害自己的利益。修改后的《反不正当竞争法》第七条规定，如果不存在忠实义务的违反或职务利益的交换，就不构成商业贿赂。这更有利于防止不正当地扩大受贿主体的范围。

3. 完善了关于虚假宣传行为的认定规则

修改后的《反不正当竞争法》第八条注意了与《广告法》的协调，删除了“利用广告”的表述，以及“广告的经营者”的相关规定。另外，修改后的《反不正当竞争法》第二十条明确规定“经营者违反本法第八条规定，属于发布虚假广告的，依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚”，明确了广告法优先适用的法律原则。

现行《反不正当竞争法》使用“引人误解”来限定虚假宣传，可能会对虚假宣传行为的认定过于严格。修改后的《反不正当竞争法》第八条明确规定，引人误解的虚假宣传既包括虚假的商业宣传，也包括造成相关公众误解的商业宣传，实际上扩大了虚假宣传的认定范围。

为了规则互联网环境下的竞争秩序，解决电子商务领域的虚假宣传较为严重的问题，修改后的《反不正当竞争法》明确规定经营者不得对其商品的“销售状况”、“用户评价”、“所获荣誉”等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者；同时，增加一款规定，明确经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。上述规定有利于规则类似于刷单等在网络销售中欺骗消费者的行为。

4. 修改了关于有奖销售行为的认定规则

修改后的《反不正当竞争法》第十条补充了不正当有奖销售的表现形式，禁止的行为增加了“所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖”。另外，对于抽奖式的有奖销售，最高奖的金额由不得超过五千元提高到了不得超过五万元。对于可以允许的最高奖励金额的提高，在一定程度上扩大了经营者更为灵活地开展有奖销售活动的空间。

5. 修正了关于商业诋毁行为的认定规则

修改后的《反不正当竞争法》第十一条规定：“经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。” 针对司法实践中对于“捏造、散布虚伪事实”中的“虚伪事实”的认定难题，修改后的法律明确了无论是“虚假信息”还是“误导性信息”的编造或传播都可能构成不正当竞争。“误导性信息”适度扩大了旧法中的“虚伪事实”的外延。另外，修改后的《反不正当竞争法》第二十三条规定：“经营者违反本法第十一条规定损害竞争对手商业信誉、商品声誉的，由监督检查部门责令停止违法行为、消除影响，处十万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，处五十万元以上三百万元以下的罚款。”改变了旧法中关于商业诋毁行为没有罚则的尴尬局面。

6. 微调了关于商业秘密保护的相关规定

修改后的《反不正当竞争法》并没有对商业秘密保护的相关内容进行大量修改，主要修改体现在两个方面：一是删除了对于商业秘密构成要件中关于“实用价值”的要求；二是更加细致地规定：“第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。”

另外，修改后的《反不正当竞争法》新增了第十五条，要求监督检查部门及其工作人员对调查过程中知悉的商业秘密负有保密义务。

7. 新增了关于互联网不正当竞争行为的规定

修改后的《反不正当竞争法》第十二条对利用软件等技术手段在互联网领域干扰、限制、影响其他经营者及用户的行为作了规定，这也是本次修订最主要的新增内容。修改后的法律一方面对于互联网领域特有的、利用技术手段进行的不正当竞争行为进行了规则，另外还增加了兜底条款，以适应实践发展的需要。

修改后的《反不正当竞争法》第十二条规定：“经营者不得利用技术手段，通过影响用户选择或者其他方式，实施下列妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为：

未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中，插入链接、强制进行目标跳转；

误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务；

恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容；

其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。”

修改后的《反不正当竞争法》第二十四条还规定，“经营者违反本法第十二条规定妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的”，情节严重的，可能被处五十万元以上三百万元以下的罚款”。

（三）删除了五种限制竞争和垄断行为

本次修订的一个重要目的，就是与反垄断法的区分，避免二者的交叉。修改之后的《反不正当竞争法》删除了公用企业限制竞争行为、搭售行为、低于成本价销售行为、行政性垄断行为等规定。另外，还删除了串通招投标行为的规定，因为《中华人民共和国招标投标法》已有规制。

在此次修改法律过程中关于是否规制“利用市场优势地位进行不正当竞争行为”的争议，立法机关认为，对于不具有市场支配地位的经营者，应允许其自主设置交易条件，购买者如不愿接受该条件，可以选择与其他经营者进行交易，这属于正常的市场交易活动，不宜予以干预。

这次修改使得中国的《反不正当竞争法》与《反垄断法》进行了相对清晰的划分，确定了二者之间的二元格局。

（四）加大了不正当竞争者的损害赔偿责

针对司法实践中对于损害赔偿的计算，法院缺乏相关法律规定的情况，修改后的《反不正当竞争法》第十七条规定了计算损害赔偿的基本原则，规定“因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定”。特别值得关注的是，与其他知识产权损害赔偿相同，这次法律明确规定了“赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支”。

对于经营者违反本法第六条、第九条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人三百万元以下的赔偿。三百万元的法定赔偿上限，将会很大程度上提高不正当竞争行为的代价。

（五）强化了监督检查的手段和措施

针对旧《反不正当竞争法》监督检查力度弱和行政执法力量不强等情况，修改后的《反不正当竞争法》第四章完善了执法机关的监督检查权限和职责，赋予执法机关“（四）查封、扣押与涉嫌不正当竞争行为有关的财物；（五）查询涉嫌不正当竞争行为的经营者的银行账户”等行政强制措施。同时增加了当事人配合调查的义务以及对拒不配合、拒绝接受调查的当事人规定了责任追究。规定：“妨害监督检查部门依照本法履行职责，拒绝、阻碍调查的，由监督检查部门责令改正，对个人可以处五千元以下的罚款，对单位可以处五万元以下的罚款，并可以由公安机关依法给予治安管理处罚。”

三、新《反不正当竞争法》修改的意义

通过本次修改，能够使得对不正当竞争行为的规制和治理机制不断完善；反不正当竞争的执法依据更加充分；民事损害赔偿制度在治理不正当竞争行为中的作用进一步加强，同时也使得《反不正当竞争法》与《反垄断法》、《招标投标法》等法律有了清晰的划分，保持了现行法与法律规定的协调一致。

为落实《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》中关于改革市场监管体系的要求，反对不正当竞争，建立统一开放、竞争有序的市场体系的要求，我区相关部门应将现行法的修订作为全面深化改革的工作要点，严格按照《反不正当竞争法》的规定履行工作职责，做到有法必依。